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下面,举几种侵犯商业秘密行为的表现,就是哪些行为属于侵犯商业秘密,大体有这么几种。一种是工作人员利用职务之便,就是他有权力接触、使用和利用这些商业秘密,但是属于在企业内部,是他的工作职责,他以私人的名义把它卖给别人,或者是一方面又在本企业工作,还另外搞第二职业,实质性的,就是另组其他的企业用这个商业秘密入股。第二种情况就是跳槽。跳槽一种是被动的,一种是主动的。刚才我们说那个案件,被人挖走,挖人,技术人员,利用技术人员工作人员脑子里掌握的商业秘密用高薪,高的职位,用其他的物质利诱,就是个物质关系。人为什么工作?为了追求财富。为什么跳槽?为了追求更好更多的财富。非法的跳槽就是违反了游戏规则,这种情况。
还有一种主动的跳槽。就是自己拿了企业的商业秘密,作为加入新的企业的资本。像客户名单,其他的技术成果。
技术对企业来说太重要了,就是它的生命线,技术没有它死定了。所以,对于企业的职工跳槽你想他拿走你的心脏,拿走你的最重要的东西,要害的东西,你对他的恨,那真是恨不得灭九族。大家知道,背叛企业的,因为企业现在也讲企业文化,企业感情,他能够背叛这个企业,就像吕布一样。吕布那么勇敢,最后被曹操擒住以后,他就想用自己的勇武打动曹操。能不能我跟了你,我跟你打天下,咱俩天下无敌,您是这里厉害,我是这儿厉害。那么刘备他就提醒曹操,他就说,你记得丁袁、董卓?你三姓家奴,这种逮谁管谁叫父亲,这就是,所以企业的职工跳槽是对一个人的人格自己人格,按罗马法的说法,就是人格大减等。
我在1995年的时候正好跟着咱们国家的商业秘密法起草小组我是它那个小组的顾问,去美国考察。正好到洛杉矶的时候,洛杉矶发生一个影响很大的案件。就是一个大企业的软件工程师带着商业秘密,从加利福尼亚州,跑到内华达州去了,他就规避法律,跑到那个州里干什么去了?把他那些所掌握的技术,就给一个竞争对手,你们大家觉得如果一个中国公司会怎么对待这个竞争对手?美国这个公司怎么对待?我当时是很感慨。美国这家公司一方面报警,报警就通知内华达警方去把他抓起来,同时又通知他原来的公司,他觉得他丢不起这个人,他不能做这件事情。再要懂游戏规则,他要做大事,他眼光大,他要做大事,他就不能做这些小恶,不以小恶而为之。而且这是大恶,他做了这件事就很丢人,他既丢官司又丢人,这是很不幸的事情。
第三种情况就是在项目的研究开发过程当中,把一些进行当中的一些技术成果,通过合法的工作调动,带到新的单位。这个比较典型的例子就是有一个国字头的研究所,几个工程技术人员从80年代中期就立项了,搞了好几年了,它也快出来了,他辞职了,说心情不舒服,说环境不好,说这儿压抑,就辞职了。辞了以后到了一个新单位,马上就立项,三个月以后他那成果就出来了。就他在那边好几年都没出来,到一个新单位三个月就出来了,但这个在司法事件当中怎么来证明这件事,那是另外一回事。就是能够证明这一点也是需要有一个正当的程序,但是这种情况我觉得可以考虑。
第四种就是合作开发的一方,就是违约的。总之商业秘密的案件随着法律意识提高经济活动规则加强,就像过去是洪荒时期,现在是水落石出。水高的时候底下什么动物都有,等把水落下去了,石头露出,割了蒿子露出狼,水落石出。会越来越多地暴露出侵犯商业秘密。但是现在,不多的原因就是发生诉讼不多的原因,一个是证据不大好找。第二,企业实际上怕公开,怕经过司法审判它好多东西要公开。公开倒不要紧,他可能失去了已经有的市场,那些合法买他的人,他一看一公开,他可能干脆你又发生诉讼了,干脆我不买你的东西,所以这也是诉讼不多的一个原因。
最后一个问题,就落脚到从商业秘密看中国的知识产权保护。商业秘密保护其实和其他的法律是一样的,其他的知识产权法律一样的,归根结底的是保护人类的创造成果激励创造的、激励创新的。那么到现在可以说,承认知识是财富。准确地说承认对知识的利用是一种财富,已经成为一个世界的潮流。当然知识也就是知识技能艺术科学本身不是财富,艺术无价,知识无价但是对它的利用可以产生价值,可以产生价值。那么这个已经被人类普遍认可,而且形成了一套可以说是通行天下的一个游戏规则,成为一个世界潮流。
那么我们作为一个发展中国家,从我们的能力来讲,我们对知识的占有量,尤其对先进知识的占有量,导致我们对利用知识的这些市场规则当中,我们很少有发言权。那么你又算了一笔账,我们通过加入这样一个游戏规则,我们可以获利,当然会有痛苦,你想得就有失,你要失去东西你必然得到东西,你得到这东西就有失去的东西。那么我们实际上得到什么?得到我们一个广阔的市场,更大的发展机会。所以,我们就得认可和接受现有的游戏规则。其实现有的游戏规则还是虎狼的规则,山林的规则,是强者的规则。知识产权制度我们说,我经常说它不是对于发展中国家来说,并不是温柔富贵之乡,它不那么舒服。但是,算总账我们可以,由于加入这么一个融入世界这么一个经济体,我们变为世界的一部分,那么我们算总账是得利的。
所以,知识产权制度我们只能接受这样一个东西。接受的东西我们其实算账,我们仍然是利大于弊。就是包括商业秘密在内的知识产权制度,可以说这个制度就是人类的一个非常伟大的一项发明,是制度创新的一个光辉典范。它通过这样一个设计出这样一个调整社会关系的法律制度,极大地挖掘了人类的创造力。所以有了这样一个制度,可以使人间的财富我们管它叫无中生有,点石成金。当然它还是一个说不好听的话,它也有它的很大的问题,就是双刃剑,是知识产权制度扩大了人类之间的贫富鸿沟,扩大了穷富国家之间的差别。我们说过去美国那石油大王,钢铁大王,汽车大王,金融大王,他们经历了多少年了,几十年,甚至几代人的努力,才成为叫做亿万富翁,对不对?我们这个自己不愿意上学的这个叫比尔·盖茨是不是,没几年工夫,十几年他世界首富,凭着什么?没有知识产权制度,他就是一个,我有时候讲课,我就说顶多按咱们的思维。咱们站在中国,老拿中国的事比,也就是骑一自行车弄了一个人造革的包,挨个公司敲门,说你们要软件吗?就这个。有了知识产权制度,使他坐在家里可以在全球要钱,因为他的发明改变了人类的生活方式,行为方式,思维方式,对商业秘密这个问题,也要有一个相对清醒的认识。
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兴利除弊话【创建和谐家园】 -贾林青
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主讲人简介:
贾林青:中国人民大学法学院副教授。自1982年留校任教至今,先后为法律院系的专科生、本科生、硕士生、博士生讲授民法、海商法、保险法、律师实务等课程,此外,还为法律硕士、高级法官培训班讲授了担保法、信托法等课程;先后出版了《海商法》、《保险法》、《合同法通论》、《海上保险合同的原理与实务》等系列教材。
内容简介:
“买【创建和谐家园】,中大奖”是所有彩民的梦想。具有关资料调查表明,全国有近一半的城市居民买过【创建和谐家园】,【创建和谐家园】的发行事业应该是大有可为的。然而,由于我国【创建和谐家园】业走的是先发行后立法的路子,加之,《【创建和谐家园】法》至今也没有,各地“【创建和谐家园】中心”就变成了行业中所谓的“权威”,据不完全统计,截止到目前,我国已发生多起关于【创建和谐家园】【创建和谐家园】的案子,由于缺乏适宜的法律条款,许多【创建和谐家园】【创建和谐家园】难以调解,因此,为了【创建和谐家园】业的可持续发展,对【创建和谐家园】的玩法、中奖条件、开奖办法等需要透明、公开的要以法规的形式加以规范,【创建和谐家园】
玩法的公正性,我国【创建和谐家园】事业才会健康有序地发展。
中国人民大学法学院贾林青教授做客《百家讲坛》,讲述【创建和谐家园】引发的【创建和谐家园】,精彩内容,尽在《百家讲坛》。
(全文)
那我们看,什么是【创建和谐家园】?【创建和谐家园】问题,目前从世界范围内来看,也基本上有一个比较统一的一个规范性的提法,把它称作是一种机会均等,并且,是一种公平竞争的娱乐性的游戏。也就是把相关的一些社会活动,予以这个娱乐之中,设计出这样一种游戏问题。
那在世界范围内来讲,【创建和谐家园】应当说与赛马,与赌场三大内容并称为【创建和谐家园】业。【创建和谐家园】业就表现为以购买【创建和谐家园】,买赌马的马票,以及参与赌场的赌博,这些活动形成一个行业,这是从在世界范围内情况来体会,这样一个角度。光我们国家目前,现行关于这个【创建和谐家园】的规范性文件是这样定义的:国家为了支持社会公益事业,而特许专门机构垄断发行,供社会成员自愿选择和购买。这应该说体现了民法一些自愿的一些基本的立法精神,供社会成员自愿地选择和购买,并且按照事先所公布的规则取得中奖权利,这样的一种有价证券,我们就是这样的来定位。这样我们看见它的特点,最后把它定位为一种有价证券,我们国家目前在管理上,把【创建和谐家园】行业视为准金融企业,准金融行业,它和银行和保险公司是有区别的。但是又总体上把它列在金融范围当中,所以我们是把它视为准金融行业来认定,来经营规范和调整,这个大家就能感觉到了它的作用是非常明显。因为从金融企业来看,目前各国的经济活动对于离开金融行业的服务和运作应当说是难以想象的,那么把【创建和谐家园】看成是一种准金融企业,也就意味着它在社会经济活动当中的地位是比较重要的,这些大家理解【创建和谐家园】以及【创建和谐家园】业这样一个基本的用语,它的含义,从中可以体会,在我们国家目前来看【创建和谐家园】我们现在没有用这个词,但是【创建和谐家园】业,现在立法上应当说是正式在使用这样一个概念,这是我们国家的现状。
那么下面我们看一看【创建和谐家园】,我认为它本身的法律性质,【创建和谐家园】严格说,我认为它是一种射悻合同关系,这个概念应当说,最早出现在法国民法典里面。
大家体会一下它的内容,按照汉语的字意来理解,“射”是追求,表现一种追求的这样的一个意思。“悻”在这里所用的字眼,就着眼于运气,追求运气,我们可以看这是叫射悻合同的问题,我既然定了一个射悻合同,是凭我的一种思维的方法一种智力活动,去追求一种运气,这就是所谓的射悻活动。
那从【创建和谐家园】的本身含义来理解的话,就属于射悻合同的具体类型,它是一种具体的射悻合同的类型。
为什么这样讲?因为大家也容易理解,【创建和谐家园】的购买,首先表明它是一种投资行为,是一种投资,不过这个投资,又和我们说办一个企业,作为股东入股买股票,又有很大的区别,因为这种投资的风险性,比较大,但是同时又带有很大的回报性,因为大家也知道,一旦中奖,起码目前买过【创建和谐家园】的同志了解,按照现在一般的规则,前期如果没有发出去的奖金,那么要并入本期,这样可能会像滚雪球一样越滚越大,但是一般情况下大家知道,中了特等奖五百万,一夜之间我要中了奖,特等奖中了,那五百万到手了,当然也得扣除税金,但也说明这个财富来得应当说是比较快的,一夜之间暴富了。据美国的统计,美国在20世纪90年代有一期最高的奖金是两千五百万,【创建和谐家园】买了之后,中了两千五百万,按照美国的资料统计,它不是说是美国历史上最大的,它应当说是在美国历史上是第三位的,但是它特点在于一次性,一次中奖,中了两千五百万,可以感觉到它的收益性是极高,所以大家理解这样一个特点,它是投资行为,但同时又是风险性和收益性并存,这个大家也容易理解。
但是有些难点就要考虑了,【创建和谐家园】有这种风险性和收益性,那它跟赌博一样不一样?
那么下面我们分析一下,大家能不能这么理解。
第一点我觉得,作为购买【创建和谐家园】,它体现出来的是一种投机心理,但同时又是一种投资行为。把投机跟投资两者融为一体,但是很显然,这意味着你在购买【创建和谐家园】的时候,一个要捕捉时机,当然这捕捉时机不是凭空的,是根据你对【创建和谐家园】发行的一般的游戏规则的分析,还有历来在某一种【创建和谐家园】游戏适用当中的基本规律,这里可以总结出来,大家如果没有买过【创建和谐家园】,这个东西是很有学问的。因为据我的了解,彩民们购买【创建和谐家园】也不是盲目的,他要分析信息,分析各种资料,经过这些信息资料和记录资料的分析之后,总结出一种规律,从中,可以捕捉到投资的时间点,所以,这首先说要抓住时机,再有,时机抓住之后情况下,要大胆,勇于投注,但同时也得意味着也要承担相应的风险,这是从【创建和谐家园】角度来理解,是这样一个特色。
从第二个特点来看,如果我们把【创建和谐家园】和赌博相比较来看,【创建和谐家园】的购买应当说它是比较保守的,因为【创建和谐家园】的基本规律,可以说从理论上做总结的话,应当是安全原则大于风险原则,换句话说,首位第一位考虑到安全,然后第二位再考虑勇于冒风险。按照彩民的一些总结规律,认为你要购买【创建和谐家园】,不要仅仅把你全部的钱都搁在一支【创建和谐家园】上,而要进行风险的分散,当然这个风险分散,刚才我说的,在于你分析的资料,分析技术做前提,然后,做相应的风险的分散,这也构成了认购【创建和谐家园】的一个规律,一个原则,意味着什么,意味着【创建和谐家园】的购买比较注重战略,对战略的决策是比较注重的,当然这个词用得大一些,但是它毕竟考虑到长远的投资意图。
我举个例子,大连曾经有这么一个案件。
这个案件大家从中看一看,一个我要说明什么?说明购买【创建和谐家园】它不是盲目的,要经过战略战术的分析,技术资料的分析。然后你可以决定购买哪种【创建和谐家园】,甚至可以做风险的分散,所以这个从中大家可以体会理解,【创建和谐家园】的性质应当说严格讲,跟赌博是有很大区别的。那么下面来看我们在了解【创建和谐家园】的基本性质下,我们分析一下它的功能。
因为从世界历史情况来看,应当说【创建和谐家园】的出现是比较早了,早在两千多年前的古罗马就有【创建和谐家园】游戏,所以我们后来总结来看,我们可以看到意大利现在是公认的【创建和谐家园】的故乡,从它这里出现的,古罗马古代城邦国家,属于意大利的领域,那么就说它这个来讲是最早的起源。从中国来看应当最早的是在南宋时期,有相当于我们现在所说的【创建和谐家园】的这样的游戏,在南宋时候就有。应当说真正按照【创建和谐家园】的规则来运作的这种情况,在中国最早出现是出现在1880年,杭州有一位应试的学子,他印制了一种投机性的赌,谁中了举人,谁中了状元,然后大家出钱互相购买,以结果来决定胜负。这就是相当于我们现在说的【创建和谐家园】,我们国家最早是在1880年,到现在来看是一百多年的历史。但是根据刚才我说的,我们可以看到国际上的【创建和谐家园】应该说是非常地久远了,其实我刚才说的意大利,有些特点我总结一下,意大利这个国家从目前来看,它的【创建和谐家园】发行的规模,还有【创建和谐家园】操作的这个完善程度,目前世界上公认,那其中最值得一提的就是意大利的足球【创建和谐家园】。
我觉得应该提示一下,意大利的【创建和谐家园】发行规模大,彩金的收入也比较高,那同时说明它也意味着对社会公益事业的资金的筹集也是非常可观的。
咱们举个例子,意大利的足球咱们可能清楚,另外一个特点是,意大利作为文化宫殿是非常著名的,意大利的古迹非常多,文物非常多,根据资料统计,意大利,它的博物馆就有3200座博物馆,比我们国家应当说数量非常多,有3200多座博物馆,有6000多座图书馆,再还有十万座教堂,其中主要是指具有历史意义的教堂,此外还有五万多座历史性的建筑物,那就意味着作为意大利的国家,很显然这些文物的保护就非常重要,文物的保护,文物的修复,那么这钱从哪儿来?其中最主要的来源就是来源于【创建和谐家园】发行的【创建和谐家园】收入,应当说这个我们国家可以作为借鉴。我们国家现在说文物这块,文物保护感觉到资金非常紧张,尤其各地的文物局,资金都非常缺乏,钱从那里来,应当说从发行【创建和谐家园】可以得到一个很重要的一个资金来源,解决文物的保护问题,因为毕竟我们中国也是一个文物大国,历史悠久,所以文物保护这个问题如果提到日程上来看,通过这种途径可以解决它的资金的需要,这个大家可以来做一个借鉴。
从【创建和谐家园】发源地点来看,另外一个非常著名的就是英国。英国在【创建和谐家园】业当中著名点在于,英国是作为最早的赛马【创建和谐家园】的发源地,再有一点,就是英国是最早的竞猜性体育【创建和谐家园】的发源地。也是作为游戏的一种游戏方法,竞赛型【创建和谐家园】,它是最早出现的。
而且英国,它的发行【创建和谐家园】在相关立法上有明确的规定,规定了它的适用范围,应当说它是六大项目,第一个项目用于艺术事业,艺术事业是第一项。第二个是用于体育事业,第三个慈善事业,第四个是国家遗产,再有教育和环保。另外,两千年之前它还专门把它用于千年庆典,两千年一过了,千年庆典委员会也就解散了,原来用于千年庆典的【创建和谐家园】的收入,转向了其他的项目,我们从这里可以看出英国立法上非常强调它的【创建和谐家园】收入的用途,用于社会公益事业。这几项我们都可以看到,可以借鉴出我们国家现在事业,作为【创建和谐家园】发行也应当说这种社会公益性为主要目的的,刚才我也讲了现行法规的定义,也表明了是用于社会公益事业,这个大家注意,可以借鉴一下英国它的发行途径和它的使用的范围,这一点大家把握住。
美国的【创建和谐家园】发行有一个突出的特点,就在于它的【创建和谐家园】收入主要是用于功利教育的费用,因为在美国绝大多数州的立法上都明确规定,【创建和谐家园】收入其中规定了法定比例,要用于功利教育所需经费。
在世界范围内来讲,目前应当说有一百多个国家和地区都在发行【创建和谐家园】,而且,这些国家和地区发行【创建和谐家园】的一个主要的集中的目的都是用于社会公益事业,从这个资料上的数字我们可以看到它的特点,我们从中可以把握,那么,把这个特点我们归纳一下可以看到,从各国发行【创建和谐家园】的功能可以体会到下面几点:
第一点说明【创建和谐家园】是各国用来筹集社会公益事业经费的主要途径;
第二个功能,有些国家,还把【创建和谐家园】收入作为它的财政收入的来源之一;
第三点在很多国家把【创建和谐家园】发行作为一种提供就业机会,开辟新的行业的一种方法,提供就业机会,开辟一种新的行业,也就是说,换句话说,【创建和谐家园】业除了它本身的集资功能以外,它还可以带动相关产业的发展。要发行【创建和谐家园】,那么首先要有印刷业,要印这个【创建和谐家园】,然后,要有运输业,要进行运输,再有,【创建和谐家园】的发行,离不开广告宣传,像我们国家可以看到,电视,电台以及各种报纸作为新闻媒介,都会可以成为广告宣传【创建和谐家园】使用的相关的行业,此外,还在很多国家我们可以看到【创建和谐家园】的发行可以带来旅游邮电住宿餐饮这些行业的发展。
【创建和谐家园】业它也有消极的一面,负面影响,就是它的弊端,这个大家也可以体会,不可否认什么,【创建和谐家园】的发行很容易会【创建和谐家园】社会公众投机的心理,甚至是铤而走险,那恐怕大家还记忆犹新吧,湖北这个应当说湖北在2001年4月20号,所谓的后来大家称做是420体育【创建和谐家园】案件,这个大家恐怕还有印象。
说明【创建和谐家园】的发行在这里很大【创建和谐家园】了一种犯罪心理,这是犯罪问题比较严重的违法犯罪问题,也有一些还没有到犯罪的问题,但同样表现了对社会稳定,社会安定有很大影响。
如果说不能够正确处理,那显然会导致社会不安定因素,它的弊端我们也不能否认,因此,我考虑,从各国的经济发展来看,尤其在我们国家现实经济学当中来把握的话,应当对【创建和谐家园】业提倡应该兴利除弊,引导发挥它的优点,同时,又要用立法的手段,用一些相关的监管的手段来减弱甚至是消除它的弊端。
下面我们看第二个问题,我们国家目前【创建和谐家园】发行和【创建和谐家园】立法上的现状分析。
我们国家现在的【创建和谐家园】业发展,是出现在二十世纪八十年代。二十世纪八十年代出现了这样一个行业,也就意味着它是我们国家改革开放的一个产物,或者是经济改革的一个产物,也就意味着我们现在【创建和谐家园】业发展起步是比较晚的,但发展规模是比较大的。中国政府是鼓励这种社会福利功能的【创建和谐家园】业的发展,所以说,我们现在可以把【创建和谐家园】的发行纳入到致力于社会公益事业,还有社会福利事业,这样一个【创建和谐家园】的范围内,我们现在政府是这样一个态度,所以目前来看,最终就意味着我们现在的【创建和谐家园】发生应当说构成了两大发行系统,一个就是现在你们都知道的中国社会福利【创建和谐家园】,这是一个大的发行系统,再一个就是中国体育【创建和谐家园】,现在是这样两大系统。
其中,如果从时间上来看,1987年6月是中国政府批准成立中国社会福利有奖募捐券现在所说的社会福利【创建和谐家园】,成立这样一个发行机构,然后发行社会福利【创建和谐家园】,这是87年,刚才我说八十年代才发生,然后是94年为了发展体育事业,弥补体育经费的不足,所以开始发行体育【创建和谐家园】,目前我们国家是这样两大【创建和谐家园】体系,作为发行主要的途径,但实际上大家也要注意,除了这两大【创建和谐家园】之外,应当说在我们现在社会生活当中,有些地方政府,也在经国家批准之后,发行其他领域的一些【创建和谐家园】。
根据一些资料统计,截止到2001年,我们这两大【创建和谐家园】的发行销售总额,是卖出了289亿人民币,那么这个数字应当说是一个什么概念,这个数字如果按我们国家的人口来摊的话,全国人均每人每年一年内购买6块钱,所以按国际的统计,我们这个【创建和谐家园】发行情况列在国际上的第79位,刚才我讲了国际上有一百多个国家和地区发行,那我们国家按照发行量来看,人均情况一排列,是排在79位,说明我们现在发行【创建和谐家园】是发展比较快,但是还是在世界范围来看,还是比较落后的,所以这个大家从数字上可以看到它的这些情况。
那么就意味着我们现在有待于【创建和谐家园】业的进一步发展,把握一下这个情况,那么如果分析的话,为什么说我们现在【创建和谐家园】业的发展虽然是快,但是还和社会的经济的客观需要还是有很大的差距,文物保护经费非常欠缺,教育业,各个学校经费还是比较紧张,那么,原因也是存在多方面的。那么我们从法律来分析,下面几个原因大家可以来把握一下,第一种情况,就是表现为我们现在只有部门性的行政法规,来规范【创建和谐家园】的发行跟销售,只有部门性的行政法规,缺少统一的,全国范围内适用的完整的法律规范,所以后面我再提出我的看法大家共同参考,这是第一点,缺乏统一的完整的立法体系来规范调整【创建和谐家园】发行和销售。
第二个情况表现在什么地方,目前由于立法上的不完善,所以导致个别的部门,或者地方政府未经批准,擅自发行,或者变相发行【创建和谐家园】,这应当说,从实际情况来看这在立法上应当禁止的。
第三点表现在很多的信用【创建和谐家园】发行跟销售单位,销售机构,对于【创建和谐家园】的宣传,是夸大其词,导致社会公共的误解,夸大了它的回报率,这是很大的原因。再有,对于【创建和谐家园】发行的方式,擅自改变,擅自改变它的发行方式,擅自改变【创建和谐家园】的游戏规则,这些都应当说从【创建和谐家园】业立法来讲应当加以禁止的。下面第三点我们讲一下,对于我们国家立法完善的畅想,一些设想。
那么就想提出来,应当建立以【创建和谐家园】法为核心,这样的一个法律规范体系,来调整规范【创建和谐家园】业。当然最终是达到什么,发展它的优势功能,同时,消除避免它的负面效应,达到这个效果,为我们的社会公益事业发展,建立相应的资金来源。其中,我认为有这么几点需要考虑,具体问题在立法上需要注意把握,第一点,就是要在新的【创建和谐家园】法当中,建立一种科学完善的【创建和谐家园】发行销售和监管的模式。
第二点我觉得,要注意什么?在【创建和谐家园】法上要明确规定我们国家现在的【创建和谐家园】发行的用途范围,用于什么样的事业范围。因为刚才目的清楚了,是社会公益事业,但我觉得还过于笼统,是用于文化教育体育,还是文物保护,这些应当有所明确。再有,要明确规定,【创建和谐家园】销售收入的使用的比例,一般各国都有比例规定,其中一部分用于奖金发售,再有一部分用于各种费用之中,另外相应的固定部分用于公益事业,这是在各国都有比例分配的规定,所以我们现在也有需要在这上加以明确,这是作为整体角度上来考虑。
下面还有一点应当建立【创建和谐家园】信息披露制度,这当然是借鉴了证券发行,作为【创建和谐家园】信息要有一个披露制度,要求发行机关如何承担这个披露义务。再有,需要披露那些内容,应当在规则上加以具体规定,也就是增加了【创建和谐家园】发行的透明度,这是这一点。再有一点,要明确彩民的法律地位和他的权利,购买【创建和谐家园】,彩民他的地位是什么样的地位,权利有哪些权利,地位来看,我觉得应当明确,购买【创建和谐家园】的彩民,他的地位作为一方独立的合同当事人,他是一个合同当事人。所以法律地位平等,只有独立的主体资格,但是也同样注意我们【创建和谐家园】法应当明确,对于彩民他的身份的限制,在立法上需要加以明确。起码像刚才我讲到要明确规定:哪些社会公众,是被禁止购买的,比如说未成年人,应当是明确规定不得购买【创建和谐家园】,这是从这个身份地位上来看需要在立法上加以明确。再有,【创建和谐家园】的权利我考虑恐怕有下面一些权利需要在立法上要加以明确规定,一个当然首要权就在于它的中奖权。这是大家必不可少利益的体现,所以中奖权这是要明确规定的,还明确规定对于这个【创建和谐家园】发行销售的监督权,这个监督权,这个监督可以体现为社会监督,它的监督权要明确规定。另外知情权,也可以把它叫做查询权,知情权和查询权的问题。此外基于目前我们国家【创建和谐家园】的案件来看,需要明确一个,对于提醒【创建和谐家园】发行销售的无效认定的权利,这是提醒不认定,它是提醒有关的主管机关,某一个【创建和谐家园】发行或者【创建和谐家园】销售,以及发行销售结果的无效,因为这里有一个案例,我可以举一个例子大家体会。
所以我觉得作为彩民提醒认定无效这个权利也需要在立法上加以明确,当然了同时恐怕在【创建和谐家园】法上也要明确规定彩民的义务。比如说遵守游戏规则的义务,再有纳税义务,所以这些我觉得,显然对于彩民合法权益的保护是直接相关的,应当在【创建和谐家园】法上加以明确的规定。再有最后一点我觉得,需要加强或者明确【创建和谐家园】的发行销售机构的责任制度,应当明确这种发行销售各个单位之间它一个明确责任制度,恐怕有利于对彩民利益的保护。
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纵论国际法 -朱文奇
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主讲人简介
朱文奇:中国人民大学法学院教授,多年从事《国际法》研究工作,在国际法庭工作多年,是国际法庭惟一一位来自中国的法官,具有丰富的《国际法》运用、实践经验。
内容简介
自从产生了【创建和谐家园】国家,那么各国之间就形成了相对统一和独立,但在经济日益发展的现代社会,各国之间的经济、贸易、文化、教育等各方面的合作与交流也逐渐增加,就如同我们人与人之间一样,在交往的过程中,总免不了产生这样或那样的矛盾,那这个时候,就需要有一个来协调各国间关系的准则,《国际法》在担任了这样的一种职能后,也就发挥了它的特殊作用,在处理战争问题上、在协调领土【创建和谐家园】上、在消除种族歧视问题上都发挥了重要的作用;同时,各国在交于国际法庭审理的案件,也都能满意它的判决结果。
国际法庭依据《国际法》的判定原则,在不断完善和行使着它的特殊作用。
5月15日播出的《百家讲坛》,中国人民大学法学院朱文奇教授将结合自己多年在国际法庭工作的经验,结合经典案例,为您总论《国际法》。
纵论《国际法》
那么今天这个讲座主要是关于国际法方面的,那么在国际法下面,具体讲这么四个方面的内容:第一、什么是《国际法》?第二、《国际法》的作用是什么?然后第三讲一下《国际法》在最近这一段时间的发展,然后第四、再讲一下我们中国和《国际法》。那么谈到什么是《国际法》呢?就谈到法律的时候,一般的人,想到的一般的都是国内法,比如像《民法》、《刑法》或者《宪法》、《行政法》等等。
那么说起来这也比较容易理解,因为这些法律,跟我们的关系比较紧密一些,大家也比较熟悉一些;但是谈到国际法呢,好像大家就觉得比较远,而且好像也觉得有点深奥。那么尽管在国际法方面,我们知道得比较少,但是《国际法》它作为一个法律,确确实实地存在。那么什么是《国际法》呢?简单一点来说,《国际法》就是国家相互之间用来调整它的关系的一种法律规范,从定义上面可以这么说。大家知道作为一个国家来说呢,它不可能单独地存在,尤其是在今天这么一个社会,一个国家必须要和其它的国家,在某种程度上面在某一些范围,要发生一定的联系,要有一定的来往,而且这种联系和来往,随着社会的进步,越来越密切,也越来越广泛。那么在这儿,大家可以想一下,不管是哪一个国家。
就拿我们中国来说好了。我们中国改革开放以后,我们经常说就是要走向世界、要改革开放,其实走向世界,具体一点来说就是要跟世界其他的国家,越来越广泛地合作。那么在国家关系这个层面上面,有一些教科书它就把国家的关系,分成好多种类;比如说,国家和国家之间有文化方面的关系、有军事方面的关系、有经济贸易方面的关系。那么最近,谈经贸的比较多,因为中国去年刚刚加入了世贸组织,但其实呢,所有这些关系,全都是通过法律的形式表现出来。因为一个国家和另外一个国家,不管哪一方面的关系,不管是军事上面的来往、不管是经济贸易方面的合作,它全都是要通过谈判商定,然后签订条约,最后具体落实来实现的。那么这些过程,其实就是一个制定法律和落实法律的过程,如果这些过程,是关于国家和国家之间的来往。那么毫无疑问,它就是《国际法》的过程,《国际法》的一种反映,那么这种反应在当今世界上面非常普遍,对国家的利益,也非常重要,那么说到这一方面的重要,大家可以稍微回顾一下,就可以有这些印象。就是说联合国安理会它有的时候对一些国家实行制裁,什么叫制裁呢?联合国的安理会它通过自己的权威,觉得某个国家在履行《国际法》的义务中间,有不法行为,或者说有做得不好的地方,于是它就要求其他的国家,对它实行制裁。就是在一定的范围之内,在一定的时间之内,就是不和它来往。它这个实行制裁最主要的目的其实就是有点惩罚。惩罚是从其他的国家,在跟你交往方面有所限制,那么从这儿也体现出在当今的国际社会里面,一个国家和另外其他的国家交往过程中间重要性,一旦这个交往被阻断,或者因为什么原因,不能流畅的话,这些国家的利益就要受到损害。
那么《国际法》它是存在于国际社会,这一论点呢,现在普遍地都被接受。那么在国际法学界,它有一个比较出名的学者,他名字叫奥本海,一般学《国际法》都知道这一个人,而且就是在我们国家,学《国际法》的一般都看过他的书。那么从奥本海来说他觉得,在一个社会里面,法律的存在首先有三个条件:第一,要有一个社会的存在;第二,在这个社会里面,有一个所有的人,他的行为都必须遵守的规范;第三,这些规范如果被违反了以后,在必要的时候,它有强制力来保证这些规范的被执行。那么大家如果就是对照奥本海的这三个要件,那么就可以比较清楚地看出,就是在今天的国际社会里面,《国际法》不仅存在,而且是相当普遍地、明显地存在的。
那么简单一点来说,法律它是一种行为规范,《国际法》也是一种行为规范。但是行为规范和行为规范有的时候会有所不一样,比如说道德它也是一种行为规范,那么在国际社会里面,它也有道德规范,比如在《国际法》上面,它有的时候经常说约定必须遵守,就是我们已经商量定的就必须遵守;那么其实你如果从道德方面来说,它也是一种规范,就是像我们平时说的说话一定要算数。
那么再比如说种族灭绝,那么种族灭绝它是这么一种行为,它是基于在宗教、民族或者人的种族方面的不一样,而造成的屠杀。那么这种屠杀,应该说是非常残酷,而且没有道理的。因为我自己,就是属于哪一个民族,属于哪一个种族,我自己不能决定。那么由于自己不能决定的因素,就等于很自然地生下来就是这样的,而要遭到别人的歧视,还要遭到其他人的屠杀,这个是非常非常不公平,而且很残酷的。因此从道德方面来说,种族灭绝非常地不得人心,遭到全世界的反对。那么从道德方面来说,你可以解释这些,但是如果道德和法律之间进行比较的话,那么法律,就不仅仅是一个对或者不对的问题;那法律,就是一个你必须这么做,必须不那么做,它是有强制力在里面。
你比如像刚才说的种族灭绝,虽然从道德方面来说它是不对的,但是在1948年以前,它是不是一种罪呢,还不是很明显。但是在1948年,国际社会定了一个条约,叫《预防和惩治种族【创建和谐家园】的国际公约》,那么定了这么一个国际公约以后,“种族【创建和谐家园】”就成了《国际法》下面的罪行,它一旦成了《国际法》下面的罪行以后呢,跟原来道德所不一样的就是说,你必须不能实施有关种族灭绝的行为,你如果犯了这样的行为以后,就成了《国际法》下面的罪行,就有可能被惩治。因此,这个是法律也是作为《国际法》中间比较主要的一点,强制力应该是法律的一个重要的特性之一,这个就是什么是《国际法》。
然后下面讲一下《国际法》的作用,《国际法》的作用应该说这一点比较重要,为什么呢?因为你只有知道《国际法》有什么作用以后,才会去了解它,去研究它。所以呢,《国际法》的作用,其实和我们为什么学《国际法》,为什么研究《国际法》和这必要性是联系带一起的。那么刚才谈到就是作为国家和国家之间一定要有交往,国家和国家之间在各个层面,在各个领域都有来往。比如像经济方面,贸易方面,军事方面,文化教育方面等等。但是,国家在国家来往的过程中间,这一点其实和我们人和人之间一样,总是免不了会有所摩擦,会有所分歧。为什么呢?因为大家在一起的时候,那么从国家来说,在国际社会有的时候在利益上面就会有冲突,就会有相互之争,那么当国家和国家有分歧的时候,有争端的时候,那怎么办呢?那么以前一般的就是打。为什么打呢?因为国家它是一个【创建和谐家园】国家,在国家上面也没有一个来进行调节的机构,也没有一个立法机构,所以国家不服了以后,就是报复,武力报复。因此在上个世纪就已经有两次世界大战,第一次世界大战是1914年到1918年,第二次是1939年到1945年,那么这两次世界大战,对世界的破坏力,应该说非常非常地大,国家它自己本身也意识到这一点。那么从这国家来说,大家都知道,我们中国有一句古话,“三十年河东,三十年河西”,意思是什么呢?意思就是说,在历史的发展的过程中间呢,你不可能永远地强大。因此呢,国家后来就觉得,应该利用《国际法》把它们之间给组织起来,因此像第一次世界大战以后,1914年到1918年以后,就成立了一个国际联盟。那么第二次世界大战,1945年以后,又成立了一个联合国。那么联合国大家都知道,就是【创建和谐家园】国家在第二次世界大战以后,然后在美国的旧金山,就开了一个外交会议,然后制定了一个联合国【创建和谐家园】,成立了联合国。那么联合国的会员国,现在它有190个,那么最后加入的,同学们如果注意一下时事,大概也知道,最后加入的国家它是瑞士,瑞士它一直是一个中立国家,所以在加【创建和谐家园】合国问题上一直很犹豫,那么最近也加入了联合国,这样联合国的会员国就有190个。那么从联合国的作用来说呢,应该说是很大的,它在各个方面,不管是经济、军事、文化教育、政治都为国家的合作提供了一个舞台,创造了非常好的条件。那么联合国它本身的存在就说明,国家它为了和平,它就利用《国际法》,把整个国际社会给组织起来,然后又利用这一个国际组织,来维护世界的和平和安全。
那么谈到维护世界的和平和安全,具体地如果又涉及到,《国际法》的作用,联合国它的组织包括它的专门机构很多很多,但是如果要涉及到《国际法》涉及到法律的话,它里面主要有两个组织,这个是从我这一方面来看,那么这两个组织呢,一个就是国际【创建和谐家园】,它是在荷兰的海牙。那么这一国际【创建和谐家园】我估计大家都比较了解,那么国际【创建和谐家园】就是在1945年,当【创建和谐家园】国家成立联合国,并且在制定联合国【创建和谐家园】以后,把国际【创建和谐家园】的规约也作为一个附件,附在联合国【创建和谐家园】后面,一起通过,那么国际【创建和谐家园】的作用大家都比较清楚,它的存在和它的作用,主要是用来解决国家和国家之间的争端,就是你国家在相互之间交往中间呢,会有一些分歧,会有一些争端,但是你不能动不动就打,那怎么办呢,总应该有一个地方说理,总要有一个地方出来调节,来解决我们的争端,因此呢,国际【创建和谐家园】就是国家,当它们相互之间有什么分歧,有什么争端的时候,在大家同意的基础上面,就把案子交给国际【创建和谐家园】,就由它来审理,因此国际【创建和谐家园】,它是审理国家和国家之间争端的这么一个司法机构,那么它也是联合国主要机构的其中之一,联合国的主要机构一共有六个,它是其中之一。
那么从国际【创建和谐家园】的作用来看是非常积极,也是非常明显,尤其是现在呢,它呈现于一种上升的趋势,什么叫上升的趋势呢,就是现在国际上面,越来越多的国家,都愿意把它们的案件主动地交给国际【创建和谐家园】,然后由它们判,最近这方面的案子比较多的,比如像卡塔尔和巴林,卡塔尔和巴林在它们边境的地方,有一块土地,那么这一块地方究竟应该属于谁呢,在历史上面,有很多很多的争论或者说吵架,但是都定不了,那么最后这两个国家,就同意把这个(争议)交给国际【创建和谐家园】,那么国际【创建和谐家园】后来判决也出来了,那么大家呢,如果想到打官司的话,一般都会想到谁赢谁输,但是在国际【创建和谐家园】的官司呢,有的时候它会有这么一种情况,就是这个官司完了以后呢,谁都不觉得自己输,谁都觉得这样解决挺好的,挺合理的,把问题给解决了,而且两个国家可以继续往来,这方面最典型的例子就是卡塔尔和巴林之间争端的解决。那么这一方面也显示出国际【创建和谐家园】在调解国家之间争端的积极的作用,那么除了国际【创建和谐家园】以外呢,还有一个我想提的就是联合国的国际法委员会。
那么联合国的国际法委员会,这一委员会大家不怎么听到,因为它相对国际【创建和谐家园】来说它是稍微有点专,这个委员会它是1947年成立的,它成立的根据主要是联合国【创建和谐家园】的第13条,联合国【创建和谐家园】的第13条它就鼓励联合国,也是鼓励【创建和谐家园】国家吧,就是在发展和促进国际法方面,做出一些编纂这样的工作,那么在联合国【创建和谐家园】的第13条的基础上面呢,就成立了国际法委员会,那么国际法委员会它不是一个专职的,你像我刚才说的国际【创建和谐家园】它是一个专职的,就是法官选出来以后,就到那儿,不干别的,就专门审理这些案子,专职的,那么和国际【创建和谐家园】专职相比较来看呢,那么,国际法委员会呢,它是【创建和谐家园】的,为什么【创建和谐家园】呢?它主要是这么几个理由,国际法委员会呢,它就是为国家缔结一些条约等等,它是起起草作用的,起编纂、起草作用;那么从起草方面来看呢,大家都知道,既然是起草的话,以后到底能不能通过,不是这个委员会说了算,它要把这个提案交给联合国大会,当然它这个里面程序比较复杂,有一读二读等等,那么交给联合国大会以后呢,最后由【创建和谐家园】国家来做决定,那么为了使这个条文,它的编纂方面能够符合国家的利益,能够反应国家的意志。因为你如果弄了半天,光是纯学术的,实践中间的价值也不高,然后对国家的利益也不照顾,那你弄出来以后,实用价值不大的话,国家它也不批,所以为了以后实际的需要,它这个里边委员都是各个国家政府里面干实际工作的,其中这个里面不少委员都是政府里面外交部的,因为政府外交部,它既对国际法了解,同时对国家的实际利益,应该怎么照顾,它也非常地清楚,因此呢,它在这一方面,起草出来的东西呢,比较容易被国家所接受,那么这一方面呢,大家如果看一下,1947年以后,在国际法委员会起草的东西,以后又被国家讨论同意然后又制定成国际条约的,那是相当多的,而且有一些是相当相当重要的,你比如像1958年通过的《海洋法公约》,再比如1961年外交关系方面的公约,1963年,领事关系方面的公约,还有1969年《条约法公约》等等,这些东西它全都是首先在国际法委员会里面起草,然后交给国家呢最后制定成法律。因此呢,这些国际法委员会特别地重要,就是在《国际法》这些作用的过程中间,它发挥着比较积极的作用。那么现在国际法委员会它1947年刚刚成立的时候,是15个委员,那么现在呢,它这个里面有43个委员,当然其中也有我们中国的委员。
《国际法》的作用除了我刚才说的,就是它起调解作用,解决国家之间争端以外,它还有一个作用。就是说,因为它是一个法律,所以它就告诉你国家,什么你应该做,什么你不应该做。那么大家学法律都知道,这个是法律重要的属性之一,也是它重要的一个特性;那么这一点,不仅是在国内法上面、在国内社会中间很重要,就是在国际社会也同样地重要。因为你首先要知道,什么是可以做,什么不可以做,当你不可以做的时候,那么运用《国际法》上面的原则就可以比较清楚地看出,这个是不应该做的,或者说这个是违法的。那么在国际刑事法庭上面,有这么一件事情,给我的印象特别地深。
国际刑事法庭所谓法庭它就是审案子的,那么在1997年,在一个案子中,他是一个将军,在审这个将军的中间,检察长就发现,有必要向克罗地亚政府和克罗地亚国防部长取证,那么就这样子向他们要求证据。它们不给,于是法官在检察官的请求下面,马上就发了一个传票。作为法庭来说,法官发个传票是家常便饭的事情。那么当时,主持这一案审的法官,它是非常有经验的,所以他这个时候也没当一回事情。为了审判公正,为了能够获得必要的证据,所以他就马上签了,也没什么犹豫。但是想不到,这一签就构成了《国际法》上面的先例,因为在这个以前,任何国家都从来没有被一个国际的司法机构所传票,那么这个传票它最早是从拉丁语过来的,最基本的含义是什么?它最基本的含义就是说,我传票给你,你就必须要来,你如果不来的话,我就一定要惩罚你。那么这样的话,就有一个问题,就是在《国际法》上,国家能不能被你所惩罚?如果国家能够随便被你惩罚的话,这个世界不就乱了吗?所以它这个传票就构成了《国际法》上面的先例。于是呢,克罗地亚马上就把这个(传票)打回去,非常干脆,就说你这个不符合《国际法》的原则,破坏了《国际法》里面的一些基本的准则,那么法官他在发传票的时候,他没有什么大的考虑。但是这个一打回来以后呢,他才知道,《国际法》上面还有国家【创建和谐家园】原则。那么这个事情上面他一看国家打回来以后,很有经验,马上就发了两个命令:第一个把原来发传票的命令,暂时地挂起来,先挂起来;第二个命令,你克罗地亚说这个违反国家【创建和谐家园】原则,违反了《国际法》的基本原则,你国防部长也是这样说,那可以,你先到我国际刑事法庭来,来讲一下怎么个违反;于是第二命令就是定什么时候,然后你到国际刑事法庭来陈述一下理由。那么除了这两个命令以外,国际刑事法庭还发了第三个命令,这个命令它是给全世界的,包括所有的国家、包括所有的政府、也包括所有的国际上面从事国际法研究的,就要求他们作为国际法庭的朋友,也是从拉丁语来的,要求他们从这个角度也来陈述一下,就是说国际法庭能不能向它们发传票,那么说克罗地亚它就派了两个代表,也是它们国家认为就是说能够保护它们国家利益的,能够把问题说清楚的。在国际刑事法庭开庭的时候,一下就滔滔不绝,讲了两个多小时,他而且思路清楚;第一《国际法》它是维护整个国际社会所不可缺的,那么它里面有一些基本的原则,其中一个最基本的原则,也是非常重要的原则,就是国家【创建和谐家园】原则;然后第二,这国家【创建和谐家园】原则,它有一些具体的表现,你比如像国家【创建和谐家园】不能被侵犯等等,然后如果一旦被侵犯以后,可能会出现一个什么样的结果,他描绘一下,然后第三,解释制裁国家,这么一个作用,那么作为你国际刑事法庭来说,你制裁国家这是不合适的;那么第四,然后讲了前南斯拉夫国际刑事法庭,是联合国安理会成立的,那么因为这一个传票,它的作用特别地厉害,那么如果联合国安理会它给你这个权利的话,它肯定会非常清楚地表达出来,但是它现在没有清楚地表达出来,因此你自己违反了成立联合国安理会这么一个意愿,因此是违法的;然后第五,你这个国际刑事法庭,应该把传票这一命令给撤回,一下子讲了两个多小时,非常清楚。
那么除了克罗地亚这两个代表,在法庭陈述以外,当然还有一些其他的学者,全世界搞国际法的学者,都是比较出名的,还有一些国家也都向国际刑事法庭提交了自己的意见。那么最后呢,国际刑事法庭,在综合所有这一些意见以后,最后得出结论,就是说虽然国际刑事法庭,可以向国家发布具有拘束力的命令,但是在发送传票方面,在国际法发展到今天这个地步,那还没有这一个权利,因此就是在这一判决以后,这一点就比较清楚,就是说国际司法机构,向国家不能发送传票,那么这样说的意思就是综合这一案子,就是说克罗地亚这一国家还有克罗地亚的政府官员就是国防部长,那么他就是运用《国际法》上面的一些基本原则,那么在这儿具体的就是国家【创建和谐家园】原则,成功地维护自己国家利益。当然这一个原则它很重要,其实也不仅仅是克罗地亚,它对所有的国家,都有影响。这个也是有一些国家,就是也包括中国,就是向国际刑事法庭在这个问题上面,陈述意见的必要性。
那么除了《国际法》的作用以外,下面就要讲一下《国际法》的发展,那么讲到《国际法》的发展,有没有发展这个是肯定的,就是说国际法它和所有其他学科一样,都在不断地发展。那么刚才,在前面的《国际法》的作用,还有什么是《国际法》,就是我谈到国际【创建和谐家园】。那么现在《国际法》向前面发展了以后,它除了国际【创建和谐家园】以外,还有很多其他的机构;比如像1993年联合国安理会成立了前南斯拉夫国际刑事法庭,1994年又成立了卢旺达国际刑事法庭,那么2002年7月1号又成立了国际刑事【创建和谐家园】,那么这个里面,又是国际【创建和谐家园】,又是前南国际刑事法庭,又是卢旺达国际刑事法庭,又是国际刑事【创建和谐家园】。所以就是从报纸上面,从媒体来看,我都觉得有的时候在报道上面有点混淆,有点弄不清楚。那么这个也难怪,因为它这个里面确实,确实从名称上面来看有的时候不太好分。另外从它们的职能作用方面来看,好像似乎又显得有点穿插,因此有的时候好像会混起来。但其实,你如果从《国际法》上面稍微分析看一下,应该说,它们之间还是有差别的,而且差别还是挺大的,那么国际【创建和谐家园】大家都知道,国际【创建和谐家园】它是处理国家和国家之间争端,也就是说它的当事方都是国家;只有国家才可以到国际【创建和谐家园】去打官司。当然国际【创建和谐家园】它除了国家以外,它有的时候也提供一些国际法上面的咨询意见。你比如像1996年的联合国大会,就要求国际【创建和谐家园】就使用核武器或者威胁使用核武器。那么在《国际法》上面是不是合法?它是不是合法?那么国际【创建和谐家园】就应联合国大会的要求,就这一问题发表了咨询意见,因此就是发表咨询意见方面,有的时候联合国大会联合国安理会,那么还有联合国的专门机构,在经过联合国大会以后,也可以要求,国际【创建和谐家园】发表意见。但是简单一点来说,国际【创建和谐家园】它只不过是解决国家争端的这么一个司法机构;那么国际刑事法庭不一样,国际刑事法庭,它的当事人,或者说它的被告方就是个人,因为在国际法下面的个人刑事责任,应该说这一块它的发展比较快。那么以前,国家如果犯有不法行为以后,都是国家承担责任,那么国家你不能把它关到监狱里面去,具体地也不能对它惩罚,那怎么办呢?那就是让它赔偿。但是第二次世界大战以后,这一方面的实践和理论的发展很快,那么现在最根本的理论就是说,你不管什么团体行为、国家行为,你如果深入到里面去看的话,总会发现有具体的个人在负责任,它总是有具体的个人。你比如“侵略罪”,它总是有具体的个人,在里面计划在里面组织、在里面操纵。因此它觉得,如果要制止国际罪行,只有通过惩治个人来实行,它这个逻辑是这样的。于是联合国安理会,在1999年的2月22号,通过了第808号决议,以后又在1993年的5月25号,通过了827号决议,就成立了国际刑事法庭,那么它这个为什么要通过两个决议呢?这个主要因为在联合国的历史上面,有自己来成立一个刑法方面的司法机构这还是第一次。那么这个规约呢,虽然比较简单,因为它比较原则性,《国际法》它是在不断地向前发展。
那么这个发展过程中间,大家知道,2002年7月份现在又成立了一个国际刑事【创建和谐家园】。那么国际刑事【创建和谐家园】,现在从报纸上面看,它又容易和前南斯拉夫刑事法庭,和卢旺达国际刑事法庭相混淆,那么这样应该说它是非常不一样的。首先通过我刚才说的,就是联合国安理会,通过决议成立这些国际刑事法庭,大家就看得到,就是这些国际刑事法庭,它成立了以后,它是作为联合国安理会的附属机构。因此它是属于联合国的,而现在刚刚成立的国际刑事【创建和谐家园】呢?它是一个单独的国家组织,它是有【创建和谐家园】的国家呢谈判相互之间进行谈判,然后通过签订规约,这规约是1998年7月份在罗马签订的。所以有的时候又叫《罗马公约》,或者罗马规约,那么签订这个以后,它成立,它是一个独立的国际组织,这个和前南斯拉夫国际刑事法庭不一样。
第二就是我刚才说的,就是前南斯拉夫刑事法庭也好,卢旺达国际刑事法庭也好,它是属于临时性的,而这个国际刑事【创建和谐家园】,它一旦成立以后就是长期的,它就是永远地存在下去,那么从这个意义上面来说它是非常不一样的,而且非常深远的,因为它以后要起很大的作用。
那么第三就是我刚才解释,不管是前南斯拉夫也好,卢旺达也好,它对它的管辖权都有限制,限得很死。前南斯拉夫国际刑事法庭它就是1991年以后,然后前南斯拉夫领土范围之内,然后严重违反国际人道法的行为,那么卢旺达也是这样的,它的时间范围呢,就是1994年,也就是1994年的1月1号到1994年12月31号,然后它的领土范围就是在卢旺达本国的领土之内,或者卢旺达本国的公民,在它的邻国所犯的严重违反国际人道法的行为。当然这个中间包括种族灭绝,因此它这个限得比较死,但作为国际形势【创建和谐家园】来说它现在虽然也定有《国际法》下面的罪行,它现在定的罪行它有“战争罪”,“反人道罪”,还有“种族【创建和谐家园】”。那么这些罪行在联合国讨论成立国际刑事【创建和谐家园】的时候,把这些罪行称为《国际法》下面核心罪行。但是国际刑事【创建和谐家园】它一旦成立了以后,以后每七年,它都有可能在大多数的缔约国的同意下面,修改它的规约。因此现在里面暂时没有了罪行,比如像“侵略罪”,以后完全都有可能进入到国际刑事【创建和谐家园】的管辖权,那么从这一点来说它和国际刑事法庭应是相当不一样的,那么因为这些不一样,因此国际刑事【创建和谐家园】,它以后对国家的利益,国际社会的关系等等,都会发生比较深远的影响。那么这个国际刑事【创建和谐家园】,在英语中间呢就叫它的icc,icc就是它和上面说的前南斯拉夫国际刑事法庭tcty和卢旺达国际刑事法庭icty都不一样。
那么从我刚才说的就是在《国际法》上面通过这些国际组织国际机构的发展,大家又可以看得出,《国际法》它不仅在形式方面,而且在它的实质方面,都有很大的发展。比如像原来《国际法》上面它有一个基本的原则,就是特权豁免原则,在这个原则下面,国家的元首,政府首脑,还有外交部长等等,他们在国际关系中间,相互来往的时候,处于他们职务上面的需要,当然也是一种外交礼遇,外交待遇,因为又是特权吗。因此呢,他们都享有特权豁免,就是说他们不受任何国际机构或者说不受另外一个国家的司法管辖,那么这个是传统《国际法》上面比较重要的一个内容,豁免。但是现在呢,随着国际法向前面发展,那么现在豁免这一块有了很大的改变。《国际法》它是在往前面发展,具体到这一些,原来它有关豁免方面的理论和原则呢,现在也因为《国际法》下面的罪行的发展也在有所变动。
总而言之呢,谈了这么多,中心的思想就是一个,就是说在国家和国家的交往中间,离开不了《国际法》。因此,我们今天在我们中国改革开放的形势下面呢,在发展加强其他学科的时候呢,对《国际法》也有加强研究的必要。
那么今天我就讲到这里,谢谢大家。
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“狂”鲨-曹玉茹
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问题一:大白鲨为何会成为海中一霸?
大家看到了,好莱坞拍的《大白鲨》,惊心动魄,而且也令人非常害怕。就说明大白鲨不是一般的鲨鱼,那么大白鲨之所以成为全世界公认的凶猛鲨鱼,是有它特殊的条件的。那么大白鲨之所以能成为海洋中的一霸,有这么以下四点:第一,它生活在地球上已经有三亿多年的历史了,它有一个发达的大脑,可以借助电磁场的导航,把各种信息来储存到大脑里。那么又利用大脑把所有的信息再传递到它的运动神经系统,凭借着它的非常敏感的嗅觉,它就能够快速出击,这是第一点。第二点,就是它的牙齿与众不同,它的牙齿是什么牙齿呢?是三角形的,而且在三角形牙齿的边缘还有很多锯齿,这样的牙齿一旦咬住了别的小动物,别的小动物是难以脱身的。大白鲨所到之处都是残体和血,说明大鲨鱼非常地凶猛。第三点,大鲨鱼的游速是非常快的,每小时能够达到70公里,比一般的汽车还要快。第四点,我们认为它的嗅觉是极其灵敏的,尤其是对血腥味非常敏感,敏感度相当大。为什么这么说呢?因为科学家测定,在一万吨的海水当中即使溶进一克的氨基酸,那么大白鲨也会群起而攻之,而且在几公里以外的地方,如果有点血的迹象,流点儿血,大白鲨也会群起而攻之,也会快速地游过去。除此以外,大白鲨从它生出来以后,它的一个习性就是非常好动,而且它喜欢参加大大小小的各种战斗,比方说姥鲨是15米长,大白鲨只有10米左右,如果大白鲨和姥鲨发生了矛盾,大白鲨它会三下五除二把姥鲨打得落花流水,说明这个大白鲨确实与众不同,所以说我们认为大白鲨也能称得上是海中一霸。
再有一点呢,它对声的【创建和谐家园】、对电的【创建和谐家园】、对光的【创建和谐家园】、对血腥味道的【创建和谐家园】,还有对浑浊水的【创建和谐家园】,它都极为敏感。大鲨鱼本身从外边看不见它有耳朵,实际上在它的颅骨内有一个非常小的传感器,那么就促使它听得非常清楚,所以说有一点动静它就会非常反感,如果再有大的声音【创建和谐家园】它,那它非常暴怒,会出现一反常态的表现。我讲一个真实的故事,一家四口他们坐船去游玩,在游玩当中,旁边有一条鲨鱼,有的时候这条鲨鱼还摇着尾,尾鳍拍打着水,父母还带着两个孩子,这四个人对鲨鱼非常友好,鲨鱼对他们也非常友好,互不干涉,互相都打着招呼,它拍着水面游来游去的,那四个人就在船上有说有笑,非常地和谐,但是后边有一条游速非常快的汽艇过来了,过来以后,这个汽艇的声音震怒了这条鲨鱼,这条鲨鱼一反常态,就叼起其中的一个孩子,就到了深水里,悲剧发生了。悲剧之所以发生,就是因为汽艇的声音震耳欲聋,震怒了鲨鱼。
问题二:大白鲨是不是见什么吃什么?
科学家通过对鲨鱼胃里检查,剖开它的胃一看,它的胃里边等于就是杂货铺,里边什么都有,都有什么呢?像鱼类、海鸟、海龟,有海豹、海狮,有皮靴,还有钢盔,还有记录本,可以说什么都有。它之所以见什么都吞什么,并不见得是吃它,而是有三个原因促使它这么做:一个原因那就是故意挑逗它,这个时候它见什么都吃,也不管能不能消化得了,甚至定时炸弹它也敢吞吃;另外一方面呢,那就是声音,非常剧烈的声音,使它震怒,而见到什么也吞吃什么;除此以外还有一种,那就是异乎寻常的味道的【创建和谐家园】,当然这里包括血液,也包括一些其他异乎寻常的味道,那么这三种原因促使它见到什么吞什么。
下边我再给大家讲一个有关鲨鱼吞吃定时炸弹的故事,这个也是一个真实的故事。在上个世纪60年代,在大西洋的洋面上,有一艘军舰正在行驶,这个船长就说,今天下午我们发射一枚深海定时炸弹,这个时候军舰旁边有条大白鲨,就在船的周围游动着,当然这个时候有些船员们就说,说你这大白鲨,我知道你非常凶猛,但是我们这钢板制成的军舰你怎么也不会咬掉它一块,因为大家不可能认为它会咬掉这个船板。船长看看表时间到了,告诉射击手,赶快发射一枚定时炸弹,这定时炸弹到了深水下边,眼看这条大白鲨一个猛子扎了下去,把这个定时炸弹吞到了嘴里,而且马上它又出来,又在水面上出现。这个时候船长和其他的船员们都吓得面如土色,不得了,所以船长就命令舵手赶快加足马力,赶快躲开身怀定时炸弹的这条大鲨鱼。这个时候只看这条大白鲨又一次冲进了深海里,只听“轰”的一声爆炸了,船上的人安然无恙。当时从船上发射下来那种巨响激怒了大白鲨,大白鲨不顾一切就把定时炸弹吞到了嘴里,幸亏它又回到了深海里,否则的话,船毁人亡,后果不堪设想。
还有一个故事。在加勒比海上急速地行驶着一条海盗船,这海盗船为什么要急急忙忙地在加勒比海上逃命呢?因为后边有一条英国兵舰在追赶着它,那么这英国兵舰为什么要追它?原因就是海盗船偷窃了英国海域里的科学资料,偷窃完这资料以后,他们就想赶快逃命,可是在这个时候,英国兵舰已经追到了,正在万分紧要的时候,这个海盗船的船长把这很珍贵的一个记录本扔到了海里。那么这个时候他们已经被捕了,被带到牙买加皇家港受审,那么在审判的过程当中呢,结果有两种不同的意见:一边认为这个船长应该【创建和谐家园】,为什么呢?因为他破坏了国际航海法;可是另外一部分人就反对,他的罪行你不可能给他【创建和谐家园】,那么怎么办?只好休庭,这个疑难案件不能解决,可是我们的大鲨鱼却解决了这个疑难的案件。怎么回事呢?就在这时候,又有一艘英国的船只入港了,那么他们在赫坦岛的外海捕到了一条鲨鱼,通过解剖以后,就看到有一个非常完整的记录本,这个记录本就是海盗船船长当时扔下去的。那么在铁的事实面前,原来持反对意见的人也放弃了原来的观点,那么这个船长被【创建和谐家园】,后来这条鲨鱼名声大噪,所有的英国人几乎都认识了这条鲨鱼,而且这个鲨鱼吞食的这个记录本,作为 “鲨鱼之书”,现在保存在金斯敦的牙买加学院内,永远地保存。
给大家讲这个故事的原因就是,因为鲨鱼是见什么吃什么,也不管它消化得了或消化不了,它都吃,这是它的一个特殊的习性。那么这个习性还有什么呢?就是如果它实在消化不了,它可以在十天半个月以后又可以从口中吐出来,这又是它与其他海洋动物不一样的。
现在有些人一谈到“鲨鱼”两个字,他就谈鲨色变,还有一些人如果看到鲨鱼,就非常恐惧,甚至认为鲨鱼见了人就吃,我觉着这是对鲨鱼一个很大的冤枉,实际上并非如此,这说明有一些人对鲨鱼的生活习性还是不够了解的缘故。真正吃人的鲨鱼,的确数量不多,只有少数几种鲨鱼,像大青鲨、锯齿鲨、斜齿鲨、双髻鲨这几种凶猛的鲨鱼,而且还是在它们非常饥饿的情况下才有攻击人的现象,尤其它们对血腥味非常敏感,并不是说鲨鱼见人就吃,所以这一点希望大家必须要扭转自己对鲨鱼的看法。